Президиум ВАС РФ решил, что компенсация за неиспользованный отпуск, превышающий 28 календарных дней, не облагается ЕСН. Причем в ситуации, когда трудовой договор с работником не расторгается. Таким образом, компания может сэкономить ЕСН, заменив часть оплаты труда на такую компенсацию.
Аргументация судей была такова. Подпункт 2 пункта 1 статьи 238 НК РФ содержит открытый перечень компенсационных выплат, которые не облагаются ЕСН. Доплата за неиспользованную часть отпуска, которая превышает 28 дней, вполне в него вписывается. ВАС РФ, передавая это дело на рассмотрение в Президиум, сослался и на судебные решения федеральных арбитражных судов, где была изложена аналогичная позиция. В частности, постановления судов Восточно-Сибирского от 19.05.06 № А58-1558/05-Ф02-2286/06-С1, Дальневосточного от 04.07.07 № Ф03-А59/07-2/314.
Сразу обратим внимание, этот способ оптимизации работает только до конца 2009 года. Со следующего года ЕСН будет заменен страховыми выплатами (Федеральный закон от 24.07.09 № 212ФЗ). Из подпункта «д» пункта 1 статьи 9 закона № 212-ФЗ следует, что такие компенсации даже при увольнении с 2010 года будут облагаться страховыми взносами.
Любовь Котова, заместитель начальника отдела налогообложения граждан и единого социального налога Минфина России: «Эта выплата облагается ЕСН (письмо от 08.02.06 № 03-05-02-04/13). В статье 238 НК РФ, где специально оговорен перечень не облагаемых налогом компенсаций, указаны суммы за неиспользованный отпуск только при увольнении».
Антон Сляднев, руководитель отдела налогового права и консалтинга группы компаний «ИНТЕЛИС»: «Если на предприятии такой вид оптимизации носит массовый характер, налоговики могут посчитать, что закрепление допотпуска не предполагало за собой его использование работниками, а было необходимо лишь для получения налоговой выгоды».
Ирина Чаицкая, главный бухгалтер ООО «Эльф-Д»: «На мой взгляд, если такая компенсация уменьшает налогооблагаемую прибыль, она должна облагаться ЕСН, так как является составляющей оплаты труда. Эта точка зрения высказана в письме Минфина России от 01.06.06 № 03-03-04/3/10».