Источник: журнал «СЕМИНАР ДЛЯ БУХГАЛТЕРА» №2, 2006Автор: Ю. Воробьев
Недавно налоговое ведомство выпустило приказ для служебного пользования. Он называется «Разъяснения по проведению выездных налоговых проверок по ЕСН и взносам на обязательное пенсионное страхование...». Это закрытый документ, в котором рассказывается о том, как необходимо проверять заработную плату, чтобы выявлять схемы ухода от налогов.
Я ознакомился с данным документом благодаря редакции журнала «Семинар для бухгалтера». Приказ достаточно объемный – 35 страниц печатного текста и содержит четкие указания о том, на какие вещи в ходе проверки инспекторам нужно обращать внимание, чтобы выявлять возможные нарушения.
Первый момент, который мне бросился в глаза, - это то, что ФНС России рекомендует проводить проверки на основании жалоб работающих или уволенных сотрудников предприятия. То есть теоретически любой из работников может написать в инспекцию жалобу на то, что на предприятии платится «серая» зарплата или, например, нарушается трудовое законодательство. И это будет инициировать выездную проверку.
Кроме того, во время самой ревизии инспекторам рекомендуется проводить опросы работающих сотрудников. Цель таких опросов - выявить реальное положение дел на предприятии и, возможно, получить свидетельские показания о том, что при выплате заработной платы происходят нарушения. Эти показания в дальнейшем могут быть использованы в качестве доказательства налоговиками своей позиции.
Далее. Если инспекторы подозревают, что часть фонда оплаты труда в организации скрывается, они должны доначислить ЕСН и пенсионные взносы, используя данные о размере заработка в других организациях этой отрасли по аналогии.
Для этого инспекторам предлагается выбрать два аналогичных предприятия - по виду деятельности, размеру выручки, численности работников и т. п. И проанализировать их основные «налоговые» показатели - выплаты в пользу работников, налогооблагаемую базу по ЕСН и пенсионным взносам, объем выручки. Если в процессе такого сравнения будет установлено, что на проверяемом предприятии есть существенное отклонение начисленных в пользу работников выплат от среднего уровня аналогичных начислений, а также отклонение доли заработной платы в объеме выручки, инспекторы обязаны доначислить ЕСН.
Теперь о самих начислениях. Не секрет, что есть выплаты, при помощи которых организации пытаются скрыть оплату труда. Для налоговых инспекторов эти выплаты, собственно, тоже не секрет. На что они обращают пристальное внимание?
Также инспекторы посмотрят, насколько на предприятии соблюдаются условия договора страхования в части уплаты страховых взносов. Например, бывают ситуации, когда страховые взносы по заключенным договорам должны вносить работники. А фактически их уплачивает организация, в которой они работают. Выходит, что сотрудники при этом получают доход в натуральной форме. Кроме того, ревизии подвергаются факты выплаты страхового возмещения. А именно - инспекторам необходимо удостовериться, что выплаты происходили именно в связи с наступлением страховых случаев, а не просто так.
Если по какой-либо причине у инспектора появится основание усомниться в реальности операций по договорам страхования, он может объявить их фиктивными и доначислить соцналог. И доказывать обратное предприятию придется уже в арбитражном суде.
Наиболее часто возникающий спор между предприятием и инспектором - это когда последний утверждает, что гражданско-правовой договор (подряда или оказания услуг), заключенный с исполнителем, по сути представляет собой трудовой договор. Тем самым предприятие недоплачивает ЕСН в части взносов, поступающих в Фонд социального страхования Российской Федерации.
Подобная переквалификация договора может произойти, например, если сотрудник, работающий по гражданско-правовому договору, зачислен в штат и подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка. Ведь при реализации гражданско-правового договора работа выполняется на свой страх и риск без подчинения правилам внутреннего трудового распорядка. Или, например, работник заболевает, а администрация оплачивает ему больничный. Ведь сотрудникам, работающим по гражданско-правовым договорам, работодатели не обязаны оплачивать листок нетрудоспособности. Потому, считают инспекторы, такие щедрые работодатели должны платить ЕСН в части взносов, поступающих в Фонд социального страхования Российской Федерации.
Другой момент, на который налоговики рекомендуют своим коллегам обращать внимание, - это ситуация, когда вместо авторского договора фирма заключает договор купли-продажи. И тем самым уходит от уплаты ЕСН и пенсионных взносов. В приказе Федеральная налоговая служба приводит такой пример. Организация заключает с физическим лицом (автором) договор на покупку компьютерной программы, специально созданной автором для использования в этой организации. За программу создателю выплачивается определенная денежная сумма, которая на основании абзаца третьего пункта 1 статьи 236 НК РФ не облагается ЕСН. Напомню, там сказано, что не относятся к объекту налогообложения выплаты, производимые в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права).
В подобной ситуации инспектору нужно доказать, что должен быть заключен авторский договор, а не договор купли-продажи. Поскольку исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности законодателем рассматриваются как интеллектуальная собственность (ст. 128, 138 Гражданского кодекса Российской Федерации). А передача имущественных прав, входящих в состав интеллектуальной собственности, производится по лице нзионным и авторским договорам, но не по договорам купли-продажи.
Конечно, самое просто, что можно посоветовать, - это честно платить законно установленные налоги и сборы. И звучит это на самом деле не так уж наивно. Времена, когда можно было спокойно пользоваться существующими схемами ухода от «зарплатных» налогов, прошли. Сейчас можно говорить только о минимизации налогообложения. Причем законными способами. Соответственно, если вы заключаете договор подряда вместо трудового, следите за тем, чтобы:
Также в договоре подряда должны быть указаны сроки начала и окончания работ и что подрядчик выполняет работу самостоятельно, на свой страх и риск. То есть не стоит указывать в договоре, что вы обучаете подрядчика, консультируете, устанавливаете ему режим труда, рабочее время. Подобные упоминания как раз будут свидетельствовать в пользу трудового договора, а не подряда.
При оформлении других операций, которые налоговики упомянули в своем приказе, также нужно следить за тем, чтобы экономическая природа сделки или операции была сохранена. Если вам самим какая-либо операция кажется не совсем «чистой» - будьте уверены, что и проверяющий ее также стороной не обойдет. Поэтому советую подходить к минимизации грамотно и продуманно. Сводить риск возможных претензий к минимуму.