Материал подготовлен группой консультантов-методологов ЗАО "BKR-Интерком-Аудит"
На территории Российской Федерации правила, установленные ТК РФ, законами, иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, работников международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором Российской Федерации (статья 11 ТК РФ).
В целях проведения государственной политики Российской Федерации по привлечению иностранной рабочей силы, обеспечения приоритетного права граждан Российской Федерации на занятие вакантных рабочих мест Президент Российской Федерации утвердил Положение о привлечении и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы (Указ Президента Российской Федерации от 16 декабря 1993 года №2146 "О привлечении и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы"). Данное Положение определяет условия и порядок выдачи разрешений на привлечение в Российскую Федерацию иностранной рабочей силы, а также подтверждений иностранным гражданам на право трудовой деятельности на территории Российской Федерации.
В соответствии со статьей 13 Федерального закона №115-ФЗ от 25 июля 2002 года "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон "О правовом положении иностранных граждан") иностранные граждане имеют право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также право свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.
Иностранные граждане могут осуществлять трудовую деятельность на территории РФ на основании трудового договора либо гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг). Кроме того, действующим законодательством предусмотрена возможность для иностранного гражданина осуществлять трудовую деятельность на территории РФ в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица (ПБОЮЛ) в случае, если он имеет выданные в установленном порядке:
Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией физических лиц (в том числе иностранных граждан и лиц без гражданства) в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в связи с ведением единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, регулируются Федеральным законом от 8 августа 2001 года №129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Пунктом 1 статьи 32 Закона "О правовом положении иностранных граждан" определено, что контроль за трудовой деятельностью иностранных работников осуществляется федеральным органом исполнительной власти, ведающим вопросами внутренних дел, его территориальными органами во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, их территориальными органами и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в пределах их компетенции.
В настоящее время с органами внутренних дел при осуществлении названных контрольных функций активно взаимодействуют федеральные органы по труду и занятости, налоговые органы, работники государственного санитарно-эпидемиологического надзора, местных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.
Проверка работодателей, использующих труд иностранных граждан, осуществляется в основном на плановой основе, но не реже одного раза в год подразделениями по делам миграции МВД, ГУВД, УВД субъектов Российской Федерации во взаимодействии с вышеназванными федеральными и местными органами исполнительной власти. Проводятся также и внеплановые проверки по заявлениям, жалобам, письмам граждан и заинтересованных органов исполнительной власти на противозаконную деятельность работодателей, связанную с привлечением иностранных работников.
Порядок осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности зависит от их статуса. Иностранные граждане, имеющие разрешение на временное проживание или вид на жительство, могут быть приняты на работу в порядке, предусмотренном для граждан Российской Федерации. На работодателя или заказчика работ (услуг) не налагаются обязанности по получению разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранные граждане, временно или постоянно проживающие на территории Российской Федерации, не должны получать разрешение на работу.
Пунктом 4 статьи 13 Закона "О правовом положении иностранных граждан" установлено, что разрешительный порядок трудоустройства в Российской Федерации не распространяется на следующие категории иностранных граждан:
Кроме того, указанный порядок трудоустройства иностранных граждан не распространяется и на граждан Республики Беларусь, которые в соответствии с Договором между Российской Федерацией и Республикой Беларусь от 25 декабря 1998 года "О равных правах граждан" имеют равные с гражданами Российской Федерации права на трудоустройство, оплату труда и предоставление других социально-правовых гарантий на территории России.
На всех остальных граждан государств-участников СНГ распространяется установленный в Российской Федерации разрешительный порядок осуществления трудовой деятельности.
При устройстве на работу иностранные граждане, относящиеся к этим категориям, должны предъявить следующие документы:
Следует помнить, что иностранный гражданин, имеющий разрешение на временное проживание, имеет право работать только на территории того субъекта Российской Федерации, в котором ему разрешено проживание.
На иностранных граждан, временно или постоянно проживающих на территории Российской Федерации, распространяются ограничения на право осуществления трудовой деятельности, установленные для всех категорий иностранных граждан.
Иностранные граждане не имеют права:
Перечень объектов и организаций, в которые иностранные граждане не могут быть приняты на работу, утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 октября 2002 года №755 "Об утверждении Перечня объектов и организаций, в которые иностранные граждане не имеют права быть принятыми на работу":
Приказом Госкомрыболовства Российской Федерации от 29 июля 2002 года №299 "Об утверждении условий, на которых иностранные граждане и лица без гражданства могут входить в состав экипажа судна рыбопромыслового флота, плавающего под государственным флагом Российской Федерации" установлено, что иностранные граждане не могут занимать на судне рыбопромыслового флота, плавающем под государственным флагом Российской Федерации, следующие должности:
В приложении к Приказу Госкомрыболовства Российской Федерации от 29 июля 2002 года №299 "Об утверждении условий, на которых иностранные граждане и лица без гражданства могут входить в состав экипажа судна рыбопромыслового флота, плавающего под государственным флагом Российской Федерации" приведены требования, предъявляемые к иностранным гражданам, и названы документы, необходимые для занятия других должностей.
В Законе о правовом положении иностранных граждан определено, что иностранным работником считается иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность. Осуществление трудовой деятельности иностранными гражданами, имеющими статус временно пребывающих, имеет ряд особенностей и ограничений, которые будут рассмотрены ниже.
Иностранные работники могут осуществлять трудовую деятельность по трудовому договору или по гражданско-правовому договору на выполнение работ (оказание услуг), заключенными с юридическими или физическими лицами, в том числе с иностранными юридическими лицами и с иностранными гражданами, зарегистрированными в качестве иностранных предпринимателей. Работодатели и заказчики работ (услуг) должны в обязательном порядке получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников.
Обратите внимание!
Физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, при заключении гражданско-правовых договоров с иностранными гражданами, временно пребывающими на территории Российской Федерации, также должны иметь соответствующее разрешение.
На временно пребывающих на территории Российской Федерации граждан распространяются ограничения на право осуществления трудовой деятельности, установленные для всех категорий иностранных граждан.
До утверждения порядка получения разрешений на привлечение и использование иностранных работников следует руководствоваться Указом Президента Российской Федерации от 16 декабря 1993 года №2146 "О привлечении и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы" в части, не противоречащей Закону о правовом положении иностранных граждан.
Заявление о выдаче разрешения подается в МВД Российской Федерации или его территориальный орган. Одновременно с заявлением должны быть представлены следующие документы:
Заключение территориальных органов службы занятости о целесообразности привлечения иностранных работников составляется с учетом принципа приоритетного права российских граждан на занятие вакантных рабочих мест с учетом:
За выдачу разрешения на привлечение и использование иностранных работников взимается государственная пошлина - 3000 рублей за каждого привлекаемого работника (подпункт 12 пункта 1 статьи 333.28 Налогового кодекса Российской Федерации (далее НК РФ)).
Разрешение выдается на срок до одного года, по окончании этого срока разрешение может быть продлено в случае предоставления заявителем мотивированного обоснования. Разрешение продляется не более чем на один год. При продлении разрешения взимается плата в том же размере, что и при выдаче разрешения.
Выданное разрешение не может быть передано другому работодателю, а работники, принятые на основании этого разрешения, не могут быть переведены на работу к другому работодателю, за исключением:
В случае нарушения работодателем или заказчиком положений Закона о правовом положении иностранных граждан действие разрешения на привлечение и использование иностранных работников может быть приостановлено до устранения нарушений. Если нарушения не устранены в установленный срок, то разрешение аннулируется органами внутренних дел. Одновременно с приостановлением действия или аннулированием разрешения на привлечение и использование иностранных работников приостанавливается действие или аннулируется разрешение на работу, выданное иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя и являющемуся работодателем или заказчиком работ (услуг).
Работодатель или заказчик работ (услуг) не обязан получать разрешение в случае привлечения к трудовой деятельности некоторых категорий иностранных граждан.
КоАП РФ в статье 18.10 предусмотрена ответственность работодателя и иностранного работника за нарушение правил привлечения и использования в Российской Федерации иностранной рабочей силы. Одним из видов нарушения названных правил является использование работодателем труда иностранного работника без разрешения на работу. В настоящее время установлен следующий размер штрафа:
В случае осуществления иностранным гражданином трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу - предусмотрен административный штраф в размере от 10 до 25 МРОТ с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без выдворения.
Приглашения на въезд в Российскую Федерацию выдаются иностранным гражданам в пределах квоты, утвержденной Правительством Российской Федерации.
Правительство Российской Федерации ежегодно устанавливает квоту (предполагаемое количество приглашений к выдаче). Распределение квоты по субъектам РФ осуществляется также по специальному распоряжению, утверждаемому Правительством Российской Федерации.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 ноября 2005 года №681 "Об утверждении на 2006 год квоты на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности" на 2006 год квота на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности утверждена в размере 329300.
Отметим, что Указом Президента РФ от 9 марта 2004 года №314 образована Федеральная миграционная служба, которой переданы правоприменительные функции, функции по контролю и надзору и функции по оказанию государственных услуг в сфере миграции Министерства внутренних дел Российской Федерации. Указом Президента РФ от 19 июля 2004 года №928 утверждено Положение о Федеральной миграционной службе.
Для оформления приглашения на въезд в целях осуществления трудовой деятельности работодатель или заказчик работ (услуг) должен обратиться с ходатайством в Федеральную миграционную службу и предоставить следующие документы:
За оформление приглашения на въезд в Российскую Федерацию взимается государственная пошлина - 200 рублей за каждого приглашенного (подпункт 7 пункта 1 статьи 333.28 НК РФ).
На работодателя или заказчика работ (услуг), пригласившего иностранного гражданина с целью осуществления им трудовой деятельности, налагаются следующие обязанности (пункт 8 статьи 18 Закона о правовом положении иностранных граждан):
Работодатель должен в десятидневный срок предоставлять в налоговый орган по месту своего учета информацию:
Кроме того, работодатель должен сообщать в Федеральную миграционную службу и в территориальный орган ФСБ Российской Федерации:
Иностранный гражданин, временно пребывающий на территории Российской Федерации, имеет право на осуществление трудовой деятельности только при наличии разрешения на работу (категории иностранных граждан, которые могут работать в Российской Федерации без получения разрешения на работу рассмотрены выше).
Иностранный гражданин может получить разрешение на работу, если он достиг 18-летнего возраста и зарегистрирован в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя или привлекается в качестве иностранного работника по трудовому договору или гражданско-правовому договору на выполнение работ (оказание услуг) в пределах численности, установленной в разрешении на привлечение и использование иностранных работников, выданном работодателю или заказчику.
Обязанность получения разрешения на работу для иностранных работников налагается на работодателя или заказчика работ (услуг). Разрешение на работу оформляется одновременно с оформлением приглашения на въезд в Российской Федерации. При обращении в орган внутренних дел с ходатайством о выдаче иностранному гражданину приглашения на въезд с целью осуществления трудовой деятельности работодатель должен представить документы, необходимые для оформления разрешения на работу и внести денежные средства, в сумме, необходимой для обеспечения выезда иностранного работника из Российской Федерации. Если по окончании трудового договора иностранный гражданин самостоятельно оплачивает обратную дорогу, то внесенная сумма возвращается работодателю. Если у иностранного гражданина нет средств на оплату билета, то эти расходы оплачиваются за счет внесенного работодателем залога с предоставлением ему подтверждающих документов.
Временно пребывающему в Российской Федерации иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, разрешение на работу выдается при предъявлении проездных документов, подтверждающих оплату выезда иностранного работника из Российской Федерации.
Порядок выдачи иностранным гражданам разрешения на работу утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 декабря 2002 года №941 "О порядке выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу".
Работодатель или заказчик работ (услуг) должен представить в Федеральную миграционную службу заявление о выдаче разрешения на работу, в котором должны быть указаны:
Помимо заявления предоставляются:
Бланк заявления заполняется на русском языке. Если прилагаемые к заявлению документы составлены на иностранном языке, то необходимо приложить нотариально заверенный перевод на русский язык. Если подлинники документов не представляются, то копии должны быть нотариально заверены.
Федеральная миграционная служба осуществляет проверку сведений, указанных в заявлении, и принимает отдельное решение по каждому заявлению. Срок рассмотрения заявления не должен превышать 30 рабочих дней со дня подачи заявления. В 10-дневный срок со дня принятия решения заявителю направляется письменное уведомление о результатах рассмотрения заявления. В случае отказа в выдаче разрешения, должна быть указана причина отказа.
За выдачу разрешения на работу иностранному гражданину или лицу без гражданства взимается государственная пошлина - 1000 рублей (подпункт 13 пункта 1 статьи 333.28 НК РФ).
Разрешение на работу оформляется на бланке, имеющем многоуровневую защиту от подделок и выполненном в виде пластиковой карты стандартного размера. На разрешении помещается цветная фотография владельца, и указываются следующие сведения:
Форма бланка разрешения на работу утверждается МВД Российской Федерации. В настоящее время форма бланка разрешения на работу утверждена Приказом МВД России от 26 марта 2003 года №199 "Об утверждении формы бланка заявления о выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства разрешения на работу и формы бланка разрешения на работу иностранному гражданину или лицу без гражданства".
Кроме того, Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 декабря 2002 года №941 "О порядке выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу" установлены следующие переходные положения:
При утрате разрешения на работу иностранный гражданин должен в 10-дневный срок обратиться в Федеральную миграционную службу с заявлением о выдаче дубликата с указанием обстоятельств утраты разрешения. Кроме того, он должен представить цветную фотографию установленного размера, предоставление иных документов не требуется. После проверки обстоятельств утраты Федеральная миграционная служба выдает дубликат разрешения.
Разрешение на работу может быть аннулировано в случаях, приведенных в пункте 9 статьи 18 Закона о правовом положении иностранных граждан, а также в случаях нарушения иностранным работником условий трудового или гражданско-правового договора. Федеральная миграционная служба в трехдневный срок должна уведомить иностранного гражданина о том, что его разрешение на работу аннулировано и о необходимости выезда из Российской Федерации.
Если разрешение на привлечение и использование иностранных работников, выданное работодателю или заказчику работ (услуг), аннулировано, либо работодатель или заказчик прекратил свою деятельность, то иностранный работник может заключить трудовой или гражданско-правовой договор с другим работодателем или заказчиком на период, оставшийся до истечения срока действия полученного им разрешения на работу. При этом должны соблюдаться следующие условия:
Федеральным законом от 2 ноября 2004 года №127-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" с 1 января 2005 года введена в действие глава 25.3. "Государственная пошлина".
Разрешение на работу выдается при условии внесения работодателем в установленном порядке средств, необходимых для обеспечения выезда каждого иностранного работника соответствующим видом транспорта из Российской Федерации (пункт 5 Положения о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 декабря 2002 года №941 "О порядке выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу").
В соответствии со статьей 333.28 НК РФ чтобы принять на работу иностранных работников, работодатель должен осуществить следующие расходы.
| № п/п | Статья расхода | Сумма, за каждого работника, рублей |
|---|---|---|
| 1 | Государственная пошлина за выдачу разрешения на привлечение и использование иностранных работников (подпункт 12 пункта 1 статьи 333.28 НК РФ) | 3000 |
| 2 | Государственная пошлина за выдачу приглашения иностранному гражданину (подпункт 7 пункта 1 статьи 333.28 НК РФ) | 200 |
| 3 | Государственная пошлина за выдачу разрешения на работу (подпункт 13 пункта 1 статьи 333.28 НК РФ) | 1000 |
| 4 | Денежный залог для обеспечения выезда иностранного работника из Российской Федерации | В размере стоимости билета |
Следует обратить внимание: суммы, перечисленные для обеспечения выезда иностранного работника, фактически являются залогом, так как неиспользованные суммы возвращаются работодателю. Порядок внесения работодателем средств, необходимых для обеспечения выезда иностранных работников соответствующим видом транспорта из Российской Федерации, а также порядок возврата таких средств работодателю устанавливается Правительством Российской Федерации согласно пункту 10 статьи 18 Закона о правовом положении иностранных граждан.
В соответствии со статьей 13 НК РФ государственная пошлина отнесена к числу федеральных налогов. Согласно ПБУ 10/99 "Расходы организации", утвержденному Приказом Минфина Российской Федерации от 6 мая 1999 года №33н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99" (далее ПБУ 10/99), оплата госпошлины относится к расходам по обычным видам деятельности.
Оплата госпошлины за получение пакета документов, необходимых для привлечения иностранных работников, оформляется следующими бухгалтерскими проводками:
| Корреспонденция счетов | Содержание операции | |
|---|---|---|
| Дебет | Кредит | |
| 26 "Общехозяйственные расходы" | 68 субсчет "Расчеты по госпошлине" | Начислена госпошлина |
| 68 субсчет "Расчеты по госпошлине" | 51 "Расчетный счет" | Уплачена госпошлина |
В целях налогового учета нужно принять следующее. Статьей 13 НК РФ государственная пошлина отнесена к федеральным налогам. Поскольку уплата работодателем государственной пошлины является обязательным условием для привлечения и использования в производственной деятельности иностранной рабочей силы на территории Российской Федерации, то расходы по ее оплате, при соблюдении требований пункта 1 статьи 252 НК РФ, могут быть учтены на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 264 НК РФ в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией. Пунктом 1 статьи 252 НК РФ установлено, что налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ), которыми признаются любые обоснованные и документально подтвержденные затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.
Сумма денежного залога, внесенного в обеспечение оплаты выезда иностранного гражданина с территории Российской Федерации, не признается расходом в соответствии с ПБУ 10/99 и отражается в составе дебиторской задолженности на счете 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами". При возвращении залога дебиторская задолженность по этому счету закрывается. Если работник не имеет собственных средств для оплаты выезда после окончания срока пребывания в Российской Федерации или в результате депортации, то работодателю должны быть предоставлены документы, подтверждающие, что внесенный ранее залог израсходован на оплату выезда работника, что является основанием для признания этой суммы в составе расходов по обычным видам деятельности.
По мнению налоговых органов, в том случае, когда выезд работника оплачивается за счет данных средств, стоимость проезда не включается в расходы при исчислении налога на прибыль. Ведь эти расходы работодатель осуществляет в личных интересах работника (пункты 29 и 49 статьи 270 НК РФ).
В целях налогового учета, в соответствии с пунктом 32 статьи 270 НК РФ, расходы в виде денежных средств, переданных в качестве залога, не учитываются в целях налогообложения прибыли. Данные суммы могут быть учтены в составе расходов только в том случае, если залог использован на оплату выезда иностранного работника. Данные расходы могут быть отнесены к расходам по подбору работников (подпункт 8 пункта 1 статьи 264 НК РФ).
К счету 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" можно открыть субсчет 76-5 "Расчеты по залогам".
Операции по внесению залога и его расходованию или возврату оформляются бухгалтерскими проводками:
| Корреспонденция счетов | Содержание операции | |
|---|---|---|
| Дебет | Кредит | |
| 76-5 | 51 | Перечислен залог |
| 51 | 76-5 | Возвращена сумма залога |
| 26 | 76-5 | Оплата выезда работника учтена в составе расходов |
Пример 1.
В январе организация обратилась с заявлением о выдаче разрешения на привлечение пяти иностранных работников. Сумма государственной пошлины за выдачу разрешения составила: 3000 х 5 = 15 000 рублей.
В феврале организации было выдано разрешение сроком на один год, и она обратилась с ходатайством о выдаче приглашений на въезд и разрешения на работу пяти иностранным гражданам сроком на 5 месяцев - с 10 апреля по 10 сентября. При оформлении документов уплачены следующие платежи:
госпошлина за выдачу приглашений: 200 рублей х 5 = 1 000 рублей;
госпошлина за выдачу разрешений на работу: 1000 рублей х 5 = 5 000 рублей;
залог в обеспечение выезда работников: 3500 рублей х 5 = 17 500 рублей.
Приглашения на въезд и разрешения на работу получены в марте.
Иностранные работники проработали в организации в течение срока, на который им было выдано разрешение на работу. В сентябре по окончании срока действия разрешения один из работников не имел средств на оплату обратной дороги, поэтому его выезд с территории РФ был оплачен за счет внесенного залога. Неиспользованный залог за четырех работников был возвращен на расчетный счет организации 3500 х 4 = 14 000 рублей.
Данные операции оформляются следующими бухгалтерскими проводками:
| Корреспонденция счетов | Сумма, рублей | Содержание операций | |
|---|---|---|---|
| Дебет | Кредит | ||
| Январь | |||
| 26 | 68 | 15 000 | Начислена госпошлина за выдачу разрешения на привлечение иностранных работников |
| 68 | 51 | 15 000 | Перечислена госпошлина |
| Февраль | |||
| 26 | 68 | 1000 | Начислена госпошлина за выдачу приглашений |
| 68 | 51 | 1000 | Перечислена госпошлина за выдачу приглашений |
| 26 | 68 | 5000 | Начислена госпошлина за выдачу разрешений на работу |
| 68 | 51 | 5000 | Перечислена госпошлина за выдачу разрешений на работу |
| 76 | 51 | 17 500 | Перечислен залог |
| Сентябрь | |||
| 51 | 76 | 14 000 | Возвращен неиспользованный залог |
| 26 | 76 | 3 500 | Оплата выезда работника отнесена на затраты |
Окончание примера.
Более подробно с вопросами, касающимися организации и документального оформления трудовой деятельности работников (персонала), ответственности за нарушение законодательства о труде, Вы можете ознакомиться в книге авторов ЗАО "BKR-ИНТЕРКОМ-АУДИТ" "Персонал".